La wakala è un contratto di mandato con cui una persona, il muwakkil, autorizza un'altra, il wakil, a compiere per suo conto un atto giuridico determinato, come comprare, vendere o incassare, gratuitamente o dietro un compenso concordato. Nella finanza islamica la wakala è lo strumento con cui banche, operatori assicurativi e gestori agiscono per conto dei clienti senza diventare proprietari dei beni che amministrano.
Un esempio semplice di contratto di mandato
Una persona incarica un amico esperto di acquistare un'automobile usata per un massimo di 15.000 euro, riconoscendogli un compenso fisso di 300 euro. L'amico trova il veicolo, lo compra a nome del mandante e consegna i documenti. Se lo paga 14.200 euro, la differenza con il massimo indicato non è sua: spetta a chi lo ha incaricato, perché la wakala non autorizza il mandatario a trattenere vantaggi non pattuiti.
Se invece l'amico acquista l'auto a un prezzo superiore al limite fissato, il mandante può rifiutare l'operazione o accettarla. Lo scopo di questa regola è rendere chiaro il confine tra ciò che l'agente può fare per proprio conto e ciò che compie nell'interesse altrui, con una responsabilità precisa per l'eccedenza di potere.
Quattro pilastri per un mandato valido nella wakala
Servono un mandante capace di compiere l'atto personalmente, un mandatario in grado di comprenderlo, un oggetto lecito e sufficientemente definito, e una formula che esprima offerta e accettazione. L'accettazione può derivare dal semplice inizio dell'esecuzione da parte dell'agente.
Quali atti si possono delegare?
Ogni atto che il mandante potrebbe compiere di persona e che ammette rappresentanza: vendere, comprare, locare, pagare un debito o riscuotere un credito. Gli atti strettamente personali, come una preghiera o un giuramento, non si delegano. L'oggetto deve restare lecito.
L'agente come depositario di fiducia
Il wakil detiene i beni affidati a titolo di amana. Risponde di una perdita solo in caso di colpa, negligenza o violazione delle istruzioni. Una clausola che gli facesse garantire il risultato o il capitale cambierebbe la natura stessa del contratto.
Può comprare per sé o vendere a un parente?
La maggior parte dei giuristi vieta al mandatario di vendere a sé stesso il bene del mandante o di vendergli il proprio senza consenso espresso, per evitare conflitti d'interesse. Alcune scuole sorvegliano anche la vendita al coniuge o al figlio dell'agente.
Mandato gratuito o mandato retribuito
In origine la wakala era spesso un servizio gratuito tra conoscenti. Può anche prevedere una commissione, che deve essere nota alla firma, come importo o percentuale di una base definita. Un compenso di entità incerta introdurrebbe gharar.
Il cliente che agisce per la banca prima della murabaha
Una banca può incaricare il cliente di acquistare la merce dal fornitore a nome della banca. Il cliente agisce allora come agente, poi la banca gli rivende il bene. Le due fasi devono restare distinte, con un possesso effettivo della banca nel mezzo.
Perché l'agente deve dichiarare l'acquisto per conto altrui
In questo schema il cliente deve notificare alla banca l'acquisto effettuato per lei, e la banca conferma poi la vendita. Senza questa sequenza documentata la banca venderebbe un bene che non possiede ancora, cosa vietata dalla sharia. I comitati sharia controllano proprio questi documenti.
L'operatore takaful remunerato con una commissione di gestione
Nel modello wakala del takaful l'operatore gestisce il fondo dei partecipanti come mandatario e preleva una commissione sui contributi. Il fondo resta dei partecipanti: l'operatore non incassa l'avanzo tecnico, che torna a loro secondo le regole stabilite.
La wakala nei depositi e negli investimenti delle banche islamiche
Alcune banche islamiche offrono un deposito a termine in cui il cliente, come mandante, affida una somma alla banca che agisce da wakil e la investe in attività conformi. Il contratto indica un profitto atteso, espresso come percentuale annua. Se il risultato supera questa soglia, la banca può trattenere l'eccedenza come incentivo; se è inferiore, il mandante riceve quanto effettivamente realizzato.
Il punto delicato riguarda la garanzia: il wakil non può promettere il capitale né il profitto, perché la wakala non è un prestito. I comitati sharia esaminano con attenzione le clausole che rendono il rendimento atteso quasi certo, ad esempio quando la banca investe in operazioni a brevissimo termine con ricavo praticamente noto.
Modello ibrido con la mudaraba per gli investimenti
Molti operatori takaful combinano due contratti: una wakala per la gestione tecnica e dei sinistri e una mudaraba per l'investimento dei fondi. L'operatore percepisce così una commissione fissa da un lato e una quota dei profitti d'investimento dall'altro.
Revoca, morte e incapacità
Il mandato gratuito può essere revocato in qualsiasi momento da ciascuna delle parti, a condizione di informare l'altra. Si estingue anche con la morte o la perdita di capacità di una delle parti, oppure quando l'oggetto affidato non esiste più.
Subdelegare l'incarico a un terzo
Di norma il mandatario può affidare l'incarico a un altro agente solo se il mandante lo autorizza o se l'uso lo rende inevitabile, come per una banca che si serve di un broker di merci. Il secondo agente risponde allora al mandante originario.
Cosa deve precisare il contratto di mandato
Un contratto serio definisce l'ampiezza dei poteri, la durata, la commissione, i limiti di acquisto o d'investimento e il modo in cui l'agente rende conto. Il cliente verificherà anche quale comitato sharia ha approvato il modello e se ne pubblica i pareri.
Wakala e procura del diritto civile: somiglianze e differenze
Il contratto di mandato islamico richiama la procura dei sistemi giuridici europei: in entrambi l'agente agisce per conto altrui entro limiti definiti. La differenza principale è che nella wakala conta molto la liceità dell'atto delegato, che deve rispettare il divieto di riba, gharar e attività vietate, e che la compensazione deve essere precisa fin dall'inizio.
In un paese di diritto civile la wakala si traduce spesso in un mandato scritto con rappresentanza, completato da clausole che escludono interessi e vantaggi nascosti. Quando serve un effetto verso terzi, per esempio per acquistare un immobile, può essere necessaria una procura notarile in aggiunta al contratto privato.
I diversi tipi di wakala
A seconda dell'ampiezza dei poteri conferiti, si distingue la wakala generale ('ammah) e la wakala specifica (khassah), nonché la wakala limitata o ristretta (muqayyadah) e la wakala assoluta o illimitata (mutlaqah). Più i poteri sono ampi, più il contratto deve fissare chiaramente i limiti dell'incarico.
La wakala di investimento
Nella wakala di investimento (wakala bil istithmar), il mandante affida i propri fondi all'agente perché li impieghi secondo le direttive e gli obiettivi fissati. Guadagni e perdite spettano al mandante, fatte salve le condizioni del contratto.
Clausole utili in un contratto di mandato nel diritto islamico
- Descrizione dell'atto delegato e degli importi massimi o minimi autorizzati.
- Compenso del wakil espresso in cifra o in percentuale di una base chiara.
- Obbligo di rendiconto periodico e di conservare i documenti degli acquisti o delle vendite.
- Divieto di operare in conflitto di interessi senza il consenso scritto del mandante.
- Durata, condizioni di revoca e conseguenze in caso di scioglimento anticipato.
Wakala, mudaraba e musharaka: qual è la differenza?
La wakala crea un rapporto di mandato, e non di partnership. L'agente agisce a nome del mandante e non sopporta il rischio finanziario dell'operazione, a differenza della mudaraba o della musharaka, in cui il partner partecipa a profitti e perdite secondo regole proprie.
Svolgimento pratico di una wakala
Le parti si accordano anzitutto sui poteri e sulle responsabilità dell'agente, poi sull'obiettivo del mandato: gestire investimenti, incassare redditi o effettuare operazioni determinate. Il mandante consegna quindi i fondi o le attività, il cui importo e dettaglio figurano nel contratto. L'agente esegue il proprio incarico entro tali limiti e tiene informato il mandante.
La durata può essere fissata in anticipo o protrarsi fino al raggiungimento dell'obiettivo. Alla scadenza, i fondi o le attività sono restituiti al mandante, salvo diversa pattuizione. L'agente non può trarre un beneficio personale dai beni che gestisce, al di fuori della remunerazione convenuta.
Quando il wakil risponde dei danni
La responsabilità del mandatario nasce da tre situazioni: la violazione delle istruzioni, la negligenza e il superamento dei poteri. Se vende sotto il prezzo minimo stabilito o acquista un bene diverso da quello descritto, risarcisce la differenza. Se invece subisce una perdita senza aver commesso errori, il danno ricade sul mandante, perché il wakil è un depositario di fiducia.
Per questo la prova dell'esecuzione è importante. Fatture, ricevute e comunicazioni scritte dimostrano che l'agente ha rispettato i limiti dell'incarico. Un mandante prudente chiede di conservarle e di ricevere un rendiconto finale, anche quando il rapporto si fonda sulla fiducia reciproca.